ПРАВООТНОШЕНИЕ СУБЪЕКТОВ
С момента подписания соглашения возникает правоотношение трех субъектов права: компания – дистрибьютор – потребитель (вне системы). Но нас сейчас больше интересует правоотношение компания – дистрибьютор. Дистрибьюторское соглашение (контракт) – это одностороннее письменное заявление, по которому дистрибьютор и компания приобретают соответствующие права и обязанности. Соглашение по форме и юридическому содержанию представляет собой гражданско-правовую сделку особой формы, где дистрибьютор соглашается соблюдать правила и процедуры компании. За невыполнение обязательств компания может применить санкции, вплоть до лишения права быть дистрибьютором данной компании.
В такого рода обязанности дистрибьютора могут входить следующие пункты:
- дистрибьютор не может давать какие-либо обещания от имени компании или делать заявления от ее имени;
- дистрибьютор не может использовать сеть для распространения и рекламы продукции других компаний;
- дистрибьютор не может использовать торговую марку;
- дистрибьютор должен помогать участникам программы, для которых он является спонсором.
Соблюдая набор прописанных обязанностей, дистрибьютор приобретает следующие права:
- продавать товары (продукцию или услуги), поставляемые компанией, как лицу, не являющемуся участником системы, так и другим участникам в системе. В Российской Федерации отношения, возникающие между участником (дистрибьютором) и покупателем, не являющимся участником системы, регулируются главой 30 (купля-продажа) Гражданского кодекса РФ в той части, которая относится к розничной купле продаже, а также законодательством о защите прав потребителей. В настоящее время в российском законодательстве о защите прав потребителей и правилах торговли правил, регулирующих торговлю "вразнос", нет;
- рекрутировать в систему новых участников;
- получать вознаграждение в любой форме, предусмотренной дистрибьюторским договором, как результат действий внутри системы и/или вне ее;
- завещать и передавать по наследству статус независимого предпринимателя;
- с согласия компании продавать, перепоручать свой статус.
Договор может предусматривать или не предусматривать дополнительное право дистрибьютора – потреблять товар, поставляемый компанией, для собственных нужд. Это право дистрибьютора является естественным и неотъемлемым на основании прав собственности на выкупленный им товар и не нуждается в соответствующем подтверждении дистрибьюторским договором. Это естественное право дистрибьютора на потребление товара является одним из основных, базовых условий возникновения, существования и развития MLM. Однако, как ни парадоксально, само это право и его осуществление может породить многочисленные правовые проблемы, что можно увидеть на примере американской практики.
В свою очередь, компания тоже принимает обязательства:
- соблюдать коммерческую тайну о взаимоотношениях с дистрибьютором;
- принять, в случае отказа от статуса, от дистрибьютора на определенных условиях продукцию, учебные материалы;
- при продаже дистрибьютору некачественного товара, использование которого принесло вред, компания может понести ответственность в соответствии с законодательством.
Кроме того, компания тоже объявляет о своих правах:
- изменять маркетинг-план в одностороннем порядке;
- аннулировать соглашение и т.д.
Все, как положено, и дистрибьютор и компания имеют права и обязанности. Прекращение контракта может происходить как по инициативе дистрибьютора, так и по инициативе компании. Компания оставляет за собой право в одностороннем порядке прекратить участие дистрибьютора в маркетинговой программе в случае нарушения правил, установленных компанией. Любой дистрибьютор имеет право расторгнуть соглашение с компанией в любое время. Компания просит сообщить о подобном намерении письменно.
Единственное, на чем стоит остановить свое внимание, так это на том, что соглашение не является равноправным. Компания в одностороннем порядке может вносить изменения в компенсационный план, заменять (убирать, добавлять) продукцию, расторгать соглашение с дистрибьютором по своему усмотрению и т.д. То есть на большинство процессов внутри компании дистрибьютор не имеет никакого влияния, хотя, по сути, он является некоторой частью этого механизма. Конечно, права дистрибьютора могут защищаться правовыми средствами в стране юрисдикции, но практически это непросто сделать по целому ряду причин. Мы не будем вдаваться в причины, а лишь констатируем, что дистрибьютору приходится надеяться на честность компании. В реальности некоторое влияние на руководство компании могут оказывать руководители с большими структурами. Это своего рода шантаж. Компания принимает некоторые условия, взамен этому не теряет большую часть потребительского рынка. Чуть легче приходится дистрибьюторам компании, которая является членом Ассоциации прямых продаж на рынке присутствия, где через руководящие органы можно также воздействовать на руководство компании.
РАБОТА ИЛИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО?
Есть еще важный вопрос о том, что же такое деятельность дистрибьютора – работа или предпринимательство? Не работа точно. Но с точки зрения законодательных норм не всегда и предпринимательство. Например, торговая деятельность в сетевом маркетинге может считаться предпринимательством в том случае, если дистрибьютор занимается розничными продажами и зарабатывает на марже с целью получения прибыли. Любая другая деятельность, например:
- распространение информации о бизнесе;
- рекрутирование;
- спонсирование;
- формирование сети и другие организационные действия, –
однозначно не может трактоваться как предпринимательская деятельность, так как эти действия могут и не всегда иметь целью получение прибыли.
С другой стороны, сам процесс рекрутирования может (в соответствии с дефинициями Федерального закона "О рекламе") рассматриваться как распространение рекламной информации:
«Реклама – распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний».
Так же рекрутирующий (дистрибьютор или компания, если информация была предоставлена ею самой) рассматривается как рекламораспространитель:
«рекламораспространитель – юридическое или физическое лицо, осуществляющее размещение и(или) распространение рекламной информации путем предоставления и(или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени и иными способами».
В любом случае, это вопрос дискуссионный и четко не урегулирован законодательством, так же как и вопрос о том, является ли деятельность предпринимательской, когда дистрибьютор реализует товар по ценам ниже, чем те, по которым приобрел его у компании (а такое тоже бывает). Вывод: личное потребление не может расцениваться как предпринимательство, но официальной регистрации подлежит коммивояжерская деятельность дистрибьютора со всеми вытекающими последствиями – уплатой налогов, обязательными отчислениями и т.д. Другой возникающий из вышенаписанного вопрос – налогообложение.
НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
Чтобы в этом разобраться, сначала определимся, какие категории людей могут быть задействованы в сетевом маркетинге? Начнем:
- Клиенты компании, которые не являются дистрибьюторами и приобретают продукт по розничным ценам.
- Просто потребители продукции, которые подписали соглашение и имеют доступ к продукции со скидкой.
- Люди-торговцы, которые подписали соглашение и продают продукт с «накруткой» вне сети.
- Участники, занимающиеся торговлей и информационно-консультационной деятельностью, складской и др.
- Дистрибьюторы, которые только распространяют информацию о бизнесе, занимаются вербовкой и спонсированием.
Первых вопрос налогообложения не касается. Вторых тоже, так как единственное, что они могут получать, так это бонус от объема закупленного ими для личного потребления товара. Третьим необходимо легализовать свою торговую деятельность (зарегистрироваться в качестве ИП). Четвертым тоже стоит позаботиться о законности и торговую часть своей деятельности легализовать. Сложнее для людей, относящихся к пятому пункту. Доход, который они получают в виде вознаграждения за спонсорскую деятельность, не всегда в чистом виде является результатом предпринимательской деятельности (этот доход еще называют «авторским гонораром»). У нас его можно рассматривать как пожертвование в сторону физического лица за участие в процессе расширения рынка присутствия компании. Кратко. Юридическая природа этого дохода не так проста, и всегда стоит вопрос – как его правильно исчислять? Из практики: регистрироваться же как предпринимателю такому дистрибьютору экономически целесообразно только с пассивным доходом от 50 000 до 200 000 рублей, не больше не меньше. Дистрибьютор с маленьким размером «авторского» вознаграждения, так же как и дистрибьютор со сверхвысоким пассивным доходом обычно работают в «тени». Одному просто не выгодно платить государству, а другому уже не хочется и он не проявляет желания полностью легализовать сверхвысокие доходы. Даже в случае принятия специального закона о сетевом маркетинге полной легитимности в наших условиях вряд ли стоит ждать. РФ носит характер фискального государства и обычно «дерет» с тех, кто хочет работать честно, поэтому...
До того момента, пока все твои бонусы находятся на виртуальном счете и учитываются как скидки при совершении покупок, ты ничего не должен платить. А если ты хочешь получать денежными знаками, тогда ты должен пройти регистрацию в Едином государственном реестре как предприниматель (ИП). Ты должен регулярно декларировать свои доходы, предоставлять в ИФНС РФ отчетность и уплачивать необходимые налоги. С момента государственной регистрации ты сможешь открыть расчетный счет в банке, на который компания будет перечислять тебе заработанные комиссионные.
И еще момент:
Дистрибьюторам всех компаний многоуровневого сетевого маркетинга нужно помнить, что пока сами не дадите повод к особому вниманию, все будет хорошо и чиновники особого внимания на нарушения не обращают. Как только жалобы на действия дистрибьюторов накопятся до критической массы, подобного рода бизнес может испытать давление. Произойти это может абсолютно справедливо – за массовые нарушения российского законодательства – за торговлю с рук БАДами, за недобросовестную рекламу, за неуплату налогов, за коммерческую деятельность без регистрации, за нарушение закона о кассовых аппаратах... Увы. Такого рода нарушения происходят, но поверьте, что чиновничество не будет разбираться в подробностях, в какой компании точно есть нарушения, оно просто загонит в «стойло» как благородные, так и маскирующиеся компании, определив их под общим названием "Пирамида". В России законодатели вообще не рассматривают сетевой маркетинг как отдельный вид бизнеса. Однако, совершенно точно, нарушениями закона является:
- Ведение коммерческой деятельности, направленной на извлечение прибыли, без государственной регистрации в налоговых органах (незаконное предпринимательство).
- Неуплата налогов при ведении коммерческой деятельности.
- Продажа товаров без контрольно-кассового аппарата и без выдачи соответствующих документов строгой отчетности.
- Продажа не сертифицированных товаров, товаров, не имеющих описаний на русском языке.
- Приписывание товару свойств, которыми данный товар не обладает (недобросовестная реклама).
- Приписывание товару лекарственных свойств, если этот товар не является лекарственным препаратом. То же самое в отношении витаминов.
- Продажа витаминов, БАДов любым способом, за исключением продаж через аптечную сеть либо (для БАДов) через сеть специализированных отделов в продуктовых магазинах. Продавать БАДы методом прямых либо дистанционных продаж (включая сетевой маркетинг) в России запрещено.
- Введение в заблуждение покупателей, а также людей, привлекаемых в бизнес, относительно возможностей этого бизнеса (мошенничество). Если остановиться на статье 1, пункт 3 Гражданского кодекса РФ, то даже если в суде или в налоговой инспекции удастся доказать, что деятельность дистрибьютора подпадает под этот пункт (разносная торговля) и не требует выдачи кассового чека, то систематическое извлечение прибыли из торговых сделок все равно подпадает под Гражданский кодекс. Если не углубляться в вопрос, можно просто констатировать то, что, по российским законам, деятельность компаний легальна, но нелегальна деятельность почти всей миллионной армии дистрибьюторов!
ПРАВОВОЙ ВАКУУМ
Правовой вакуум, в котором существуют компании, дистрибьюторы и покупатели вне сети, это справедливо, но только отчасти. Следует сразу перечислить основные нормы, касающиеся, в первую очередь, уголовного преследования, которые имеют не только общеправовой характер, но и могут быть, в определенных обстоятельствах, применены к участникам сетевого маркетинга:
1. Следует указать на ст. 159 Уголовного кодекса РФ ("Мошенничество"), которая широко применяется к финансовым пирамидам, если доказан факт мошенничества.
2. Если участник системы понес ущерб не только в результате действий организаторов самой мошеннической структуры, но и в результате обманных действий по отношению к нему со стороны другого участника системы, то к "обманщику", если он избежал обвинения в соучастии в мошенничестве, может быть применена ст. 165 Уголовного кодекса РФ ("Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием").
3. Недобросовестные заявления в процессе рекрутирования новых участников (дистрибьюторов) не только представителями самой компании, но и другими дистрибьюторами (лидерами, спонсорами), могут быть квалифицированы как обманная реклама с применением соответствующей статьи Уголовного кодекса РФ – ст. 182 (заведомо ложная реклама).
Наконец, большинство взаимоотношений внутри самой системы вполне могут быть описаны соответствующими нормами Гражданского кодекса РФ и отдельными федеральными законами.
С уважением, Ян Польских!
| Комментарии |
|